Субсидиарная ответственность - что это простыми словами? Когда она возникает и кто может быть субсидиарным должником? Кто может стать субсидиарным ответчиком по долгам ООО - учредитель, директор или главный бухгалтер? Как избежать субсидиарной ответственности? В чем отличие между солидарной и субсидиарной ответственностью?. Что такое субсидиарная ответственность при банкротстве учредителя директора по долгам ООО. Порядок привлечения, как избежать и в чем отличие от солидарной ..

Что такое Субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность – вид гражданско-правовой ответственности, дополнительная ответственность лиц (в соответствии с законом или договоренностью/договором) к солидарной ответственности, которые наряду с должником отвечают перед кредитором за надлежащее исполнение обязательства в случаях, предусмотренных законом или договором.

По общему правилу (подробнее об ответственности директора), возникает она тогда, когда менеджеры, руководители либо учредители —  то есть все те лица, которые имеют право каким-то образом определять хозяйственную деятельность либо определять политику общую, либо стратегию ведения деятельности компании — дают некие распоряжения и каким-то образом определяют деятельность должника, и именно в результате их действий компания становится банкротом. То есть лишается возможности рассчитываться по своим обязательствам.

Ответы на вопросы читателей

Чем субсидиарная ответственность отличается от солидарной?

Эти два вида ответственности, бывает, путают, но по своей сути они кардинально отличаются.

Классический пример солидарной ответственности – ущерб, нанесенный несколькими лицами одному. Например, кража, совершенная группой лиц, – наряду с уголовной ответственностью наступает и гражданско-правовая: виновники обязаны возместить ущерб. А пострадавший вправе взыскать с любого из них – с наиболее платежеспособного, с работающего, с имеющего имущество и т.д.

При субсидиарной ответственности – например, в случае с поручителем по кредиту – банк не вправе взыскать долг с поручителя, пока не будет точно установлено, что заемщик не в состоянии вернуть деньги кредитной организации.

Есть и гибридный вид ответственности: солидарно-субсидиарная. Возвращаясь к примеру с кражей группой лиц: если пострадавший взыскал ущерб с самого платежеспособного виновника, но у того не хватило денег для полного возмещения, оставшаяся часть долга переходит на других участников кражи-солидарных ответчиков.

Если руководителя фирмы-банкрота признают субсидиарным должником, а у него недостаточно денежных средств для погашения задолженности, он обязан будет продать все свое имущество и в итоге остаться нищим на улице?

Когда суд вынес решение о взыскании с физлица его имущества в рамках субсидиарной ответственности, должник может самостоятельно распродать все, что у него есть, отдать деньги кредиторам и остаться нищим на улице. Но так никто не делает. Чаще всего взыскание происходит по исполнительному листу судебными приставами. И здесь есть ограничение на взыскиваемое имущество, указанное в статье 446 Гражданского процессуального кодекса РФ. У вас не заберут единственное жилье (но не ипотечное!), предметы для личного пользования, профессиональное оборудование не дороже 100 МРОТ, домашние животные, деньги в размере прожиточного минимума на каждого члена семьи, топливо для приготовления пищи и отопления. Остальное придется отдать.

Читайте также:

  • Что такое исполнительский сбор судебных приставов, как его не платить, уменьшить или совсем отменить
  • Судебный пристав – кто это и что входит в его обязанности
  • Как узнать задолженность у судебных приставов – ТОП5 основных способов + инструкции по оплате и рекомендации что делать после оплаты
  • Сколько процентов от зарплаты могут удерживать судебные приставы
  • Могут ли судебные приставы снимать деньги с пенсии

У меня есть небольшая доля ценных бумаг ОАО, признанного банкротом. Его основные учредители привлечены к субсидиарной ответственности как виновники доведения до банкротства. Я тоже голосовал (по незнанию) на собрании акционеров за решения, которые привели к разорению фирмы. Могут ли меня заставить платить кредиторам?

По закону, к субсидиарной ответственности могут быть привлечены только акционеры с количеством ценных бумаг компании более 10% – считается, что меньшего объема недостаточно, чтобы влиять на принятие решений.

Есть ли срок исковой давности привлечения к субсидиарной ответственности?

По законодательству РФ, срок исковой давности по случаям, требующим привлечения к субсидиарной ответственности, – три года. Отсчитывается этот срок с даты вынесения арбитражным судом решения о банкротстве должника. В то же время, согласно ст.419 ГК РФ, обязательство субсидиарного должника прекращается, если предприятие ликвидировано. Соответственно, привлечь, например, директора к ответственности после ликвидации фирмы уже нельзя, даже если три года не прошло.

Субсидиарная ответственность учредителя и директора по долгам ООО

Субсидиарная ответственность учредителей (участников) и руководителя должника – это дополнительные (сопутствующие обязательству самого должника) обязательства контролирующих должника лиц и/или его руководителя, которые в установленных законом случаях несут ответственность по обязательствам должника.

В каких случаях руководитель должника привлекается к субсидиарной ответственности

Руководитель должника может быть привлечен к субсидиарной ответственности в случаях:

  1. невозможности полностью погасить требования кредиторов (ст. Закона о банкротстве);
  2. должник сам не подал (несвоевременно подал) заявление о банкротстве (ст. Закона о банкротстве);
  3. допущены нарушения требований Закона о банкротстве (ст. Закона о банкротстве).

При этом имеет значение, возникли ли указанные случаи вследствие действий (бездействия) руководителя, совершенных им в пределах 10 лет. Истечение данного срока лишает заинтересованных лиц возможности предъявить к руководителю должника какие-либо требования (п. п. 5, 6 ст. Закона о банкротстве).

Кроме того, руководитель должника может быть привлечен к ответственности по общим нормам об ответственности за причинение убытков, в частности по ст. 53.1 ГК РФ, если его действия (бездействия) не были причиной банкротства (п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда от №53).

Когда руководитель отвечает за невозможность полностью погасить требования кредиторов

Невозможность полностью погасить требования кредиторов — основная сложность банкротства, и не всегда это связано с тем, как руководитель осуществлял свои функции.

Но руководитель несет субсидиарную ответственность, если он совершил хотя бы одно из следующих действий:

  1. Нарушил принципы добросовестности и разумности при осуществлении своих функций и допустил совершение действий (бездействие), в результате которых (п. 1 ст. Закона о банкротстве, п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда от №53):
    • появились признаки банкротства;
    • утрачено имущество, за счет которого могли бы быть удовлетворены требования кредиторов. Например, это могут быть заключение сделок на невыгодных условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательства лицом (фирмой-«однодневкой») либо дача указаний на совершение явно убыточной операции (п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда от №53).
  2. Существенно ухудшил положение должника после возникновения признаков банкротства, то есть в результате его действий (бездействия) размер обязательств стал значительно больше размера активов. Но при оценке действий (бездействия) руководителя необходимо учитывать влияние на размер обязательств внешних факторов (п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда от №53).
  3. Причинил существенный вред кредиторам совершенной им сделкой (несколькими сделками), то есть сделкой, являющейся значительной для должника и существенно убыточной для него. Например, такой сделкой является крупная сделка, совершенная по цене существенно ниже рыночной (п. 23 Постановления Пленума Верховного Суда от №53).

Не передал управляющему всю документацию должника либо передал документацию, содержащую недостоверную информацию, в результате чего невозможно установить (п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда от №53):

  • основные активы должника и их идентифицировать;
  • всех контролирующих должника лиц;
  •  все сделки, совершенные должником в период подозрительности;
  • все принятые органами управления решения.

Не внес в ЕГРЮЛ или ЕФРСФДЮР сведения, которые повлияли на проведение процедуры банкротства (п. 25 Постановления Пленума Верховного Суда от №53).

Когда руководитель отвечает за неподачу (несвоевременную подачу) заявления о банкротстве

При определенных обстоятельствах (например, удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами) у руководителя должника появляется обязанность в срок не более месяца подать заявление о банкротстве. При этом руководитель должен сам, учитывая масштаб деятельности должника, объективно определить наличие у последнего одного из обстоятельств, которое требует обращения в суд с таким заявлением (п. 1 ст. Закона о банкротстве, п. п. 8, 9 Постановления Пленума Верховного Суда от №53).

Если сами по себе финансовые затруднения должника кратковременны и устранимы (в том числе благодаря своевременным эффективным действиям руководителя), их нельзя считать безусловным доказательством того, что у должника возникла необходимость обратиться в суд с заявлением о банкротстве (п. 29 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ №3 (2018)).
Неподача руководителем заявления в связи с отсутствием у должника средств для финансирования банкротства не является аргументом для исключения его ответственности (п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда от №53).

Когда руководитель отвечает за нарушения требований Закона о банкротстве

Это случаи, когда руководитель должника (ст. Закона о банкротстве):

  • подал в арбитражный суд заявление о банкротстве при наличии у должника возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;
  • не принял меры по оспариванию необоснованных требований кредиторов, предъявленных как в деле о банкротстве, так и вне производства по делу о банкротстве до или после его возбуждения.

Кто может обратиться с заявлением о привлечении руководителя к субсидиарной ответственности

Правом подачи заявлений о привлечении руководителя к субсидиарной ответственности обладают разные лица в зависимости от стадии банкротства и оснований, по которым оно подается.

После возбуждения дела о банкротстве и на любой его стадии:

  • по основаниям невозможности удовлетворения всех требований или нарушения требования законодательства о банкротстве — управляющий, конкурсные кредиторы, ФНС России, работники должника (их представители) после включения их требований в реестр (п. 1 ст. Закона о банкротстве);
  • по основанию неподачи (несвоевременной подачи) заявления о банкротстве должника — арбитражный управляющий либо конкурсные кредиторы, представитель работников должника, работники либо бывшие работники должника или уполномоченные органы, обязательства которых возникли после истечения месячного срока, в течение которого должник обязан был подать заявление о банкротстве, и до возбуждения дела о банкротстве должника (возврата заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом) (п. 2 ст. Закона о банкротстве).

После прекращения производства по делу о банкротстве в рамках рассмотрения обоснованности требований заявителя о признании должника банкротом — только лицо, предъявившее требование о признании должника банкротом, при наличии у него судебного акта, подтверждающего его требования, или иного документа, подлежащего принудительному исполнению в силу закона. Но иные кредиторы имеют право присоединиться к его требованиям. Для этого их право требования должно быть подтверждено, например, вступившим в законную силу судебным актом (п. п. 31, 52 Постановления Пленума Верховного Суда от №53).

После завершения конкурсного производства или прекращения банкротства в связи с отсутствием средств на возмещение расходов по банкротству:

  • по всем основаниям — кредиторы и работники должника, чьи требования были признаны обоснованными и включены в реестр (п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда от №53);
  • по основаниям невозможности удовлетворения всех требований — кредиторы по текущим обязательствам при наличии судебного акта, подтверждающего требования, или иного документа, подлежащего принудительному исполнению в силу закона (п. 29 Постановления Пленума Верховного Суда от №53).

Как подать заявление о привлечении руководителя к субсидиарной ответственности

Заявление подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника (п. 1 ст. , п. п. 1, 2 ст. Закона о банкротстве).

Срок подачи заявления — не позже трех лет со дня признания должника банкротом (прекращения производства по делу о банкротстве либо возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом) или завершения конкурсного производства (п. 5 ст. Закона о банкротстве).

Содержание заявления должно соответствовать общим требованиям к форме и содержанию исковых заявлений, а также приложений к ним. Кроме того, укажите в заявлении, что ответчик является (являлось) руководителем должника, и приложите документы, подтверждающие этот факт. Без этого заявление будет оставлено без движения, а если основания не будут устранены, то заявление будет возвращено заявителю (п. 33 Постановления Пленума Верховного Суда от №53).

Что дальше

В случае вынесения арбитражем решения о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя или участников (учредителей) организации-должника, указанные лица будут нести ответственность всеми личными средствами и имуществом по непогашенной предприятием-должником сумме кредиторской задолженности.

Вопрос применения данного вида личной ответственности в настоящий момент стоит очень остро, судебная практика только формируется и многое зависит от характера действий должника, контролирующих его лиц, управляющего и кредиторов, по этой причине я рекомендую своевременно обращаться к юристу по банкротству.

Субсидиарная ответственность не применяется

  • При отсутствии вины руководителя организации.
  • В случае несоответствия закону (не применялась в установленном порядке процедура несостоятельности юридического лица).
  • Согласно ст. 419 ГК РФ обязательство прекращается с ликвидацией юридического лица. Если требование не было заявлено кредитором в установленные сроки, то после ликвидации требовать выполнения обязательств невозможно.
Фото 1

Когда и при каких условиях возникает субсидиарная ответственность

Положения о привлечении к субсидиарной ответственности прописаны преимущественно в гражданском праве, а также в ФЗ «Об ООО» от №14-ФЗ и в ФЗ «Об ОАО» от №208-ФЗ. Применение данного вида ответственности четко регулируется ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) от №127-ФЗ, который после внесенных г. изменений существенно расширил перечень лиц, лично отвечающих за состояние дел в компании.

Суть возникновения субсидиарной ответственности заключается в отсутствии исполнения должником своих обязательств. А поскольку долг сохраняется, кредитор вправе потребовать его выплату у поручителя заемщика. Требование к поручителю выдвигается в виде письменного обращения. При отсутствии удовлетворительного результата дело передается в суд.

Общая схема будет иметь следующий вид:

  • заемщик не хочет или не может выполнить свои обязательства перед кредитором;
  • кредитор направляет должнику соответствующую претензию;
  • должник не реагирует на полученную претензию;
  • кредитор обращается с требованием к субсидиарному лицу;
  • субсидиарное лицо уведомляет об обращении основного должника;
  • если поручителю предъявлен иск, ему следует привлечь к делу заемщика.

Однако в некоторых случаях субсидиарная ответственность не возникает. П. 2 ст. 399 ГК РФ определяет для этого два условия:

  1. Если к кредитору со стороны заемщика предъявлено встречное требование о выплате долга (еще не истек срок исковой давности). Тогда требования первого могут быть погашены путем зачета его собственного долга.
  2. Если кредитор полностью взыскал долг с основного заемщика.
Фото 2

Что такое субсидиарная ответственность простыми словами

Субсидиарная ответственность – это обязанность третьего лица возместить остаток задолженности, на который у основного должника не хватило денег. Термин произошел от латинского susidiarus (резервный, вспомогательный) и значение свое сохранил: субсидиарная ответственность – дополнительная, она наступает только тогда, когда основная не может быть выполнена.

Субсидиарная ответственность возникает не по факту просрочки платежей по кредиту или займу, а только при совершении кредитором определенных действий, речь о которых пойдет ниже.

В отношениях по субсидиарной ответственности участвуют три стороны:

  1. Основной должник (ОД) – лицо, которое имеет какое-либо обязательство перед кредитором (например, взяло деньги в долг или нанесло материальный ущерб).
  2. Кредитор – лицо, имеющее финансовое требование к основному должнику. Например, банк или владелец квартиры, в которой несовершеннолетний хулиган разбил окно.
  3. Субсидиарный (дополнительный) должник – лицо, которое будет выполнять обязательство перед кредитором, если ОД не сможет это сделать в полном объеме. Это может быть, например, поручитель по кредиту, правительство региона, выдавшее госгарантии обанкротившемуся впоследствии предприятию или родители несовершеннолетнего, нанесшего материальный ущерб.

Субсидиарная ответственность при банкротстве юридического лица

Фото 4

Хотя субсидиарная (дополнительная) ответственность четко определена действующим законодательством, для директоров и учредителей существует множество вариантов избежать ее, или хотя бы свести выплаты к минимуму. Вот почему, если вы задумываетесь о том, как привлечь директора к субсидиарной ответственности, приготовьтесь, что это может потребовать существенных усилий.

Как привлечь директора

Рассматривая порядок привлечения руководителя или учредителя должника к субответственности, важно знать, что этот процесс, в подавляющем большинстве случаев, следует только за процедурой банкротства. Инициировать банкротство может конкурсный управляющий или налоговая инспекция. Однако нужно четко осознавать, что это повлечет большие затраты времени, поэтому, если главная цель – получение невыплаченной зарплаты, то проще сделать это через обращение в трудовую инспекцию.

Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности

Как правило, заявление о привлечении к субответственности контролирующих лиц должника, подает конкурсный управляющий, ориентируясь на решение собрания кредиторов. В тексте заявления должны быть указаны статьи закона, на основании которых этот документ подается, а самая объемная описательная часть должна содержать полную информацию о нарушениях со стороны конкретных контролирующих лиц.

Все утверждения должны подкрепляться заключением юридической экспертизы и данными финансового анализа, доказывающими, что уменьшение конкурсной массы произошло по вине директора (или учредителя). Опираясь на Закон «О несостоятельности (банкротстве)», есть возможность привлечь контрольных лиц компании к допответственности. При этом очень важно, чтобы к этому моменту была сформирована и распределена конкурсная масса, поэтому не стоит торопиться, подавая такое заявление.

Последствия для директора

Просмотр постановлений арбитражных судов России, быстро покажет, что по существующей практике директоров компаний не очень часто привлекают к субответственности, и это при том, что такие лица априори считаются виновными в банкротстве предприятия! Однако вероятность применения санкций все же существует, поэтому контролирующим лицам не стоит затягивать с обращением о несостоятельности фирмы. В противном случае это увеличивает возможность судебного решения о признании субответственности, и установлении суммы для выплаты.

Фото 4

Кто может стать субсидиарным ответчиком по долгам ООО

В первую очередь в качестве возможных субсидиарных должников рассматриваются лица, которые имели реальную возможность влиять на управление компанией, на принятие ключевых решений и на финансовые потоки. Среди таких лиц:

  • учредители компании;
  • участники исполнительных органов компании (гендиректор, исполнительный директор, совет директоров);
  • главный бухгалтер;
  • владелец имущества (если это не само юрлицо – например, после вывода активов в другую фирму);
  • конкурсный управляющий или председатель ликвидационной комиссии.

Особенности привлечения к субсидиарной ответственности руководителя организации

Директор может быть привлечен к субсидиарной ответственности только если конкурсный управляющий или кредиторы через суд докажут, что он целенаправленно совершил одно из следующих действий:

  • совершал сделки, принесшие непоправимые убытки;
  • заключал соглашения с заведомо сомнительными контрагентами;
  • скрывал существенные условия подписанных им договоров либо сами договоры;
  • единолично совершал сделки, для которых требуется одобрение, например, совета директоров или учредителя;
  • прихватил с собой важные документы организации после увольнения.

Есть несколько признаков того, что директор специально банкротит фирму. Например, если в отчетности компании убытки, а аффилированные фирмы процветают. Или купленное у другой компании имущество тут же сдается ей в аренду по неадекватно низкой цене. Также может оказаться, что компания безнадежно задолжала кредитору, которым по странному совпадению является родственник директора. На управляемый хаос указывает беспорядок с бухучетом и большая задолженность перед налоговой инспекцией.

Ключевой пункт в доказывании вины руководителя компании для привлечения его к субсидиарной ответственности – сознательные действия, наносящие вред экономическому положению фирмы. Обычные ошибки в управлении суд часто трактует в пользу директора и освобождает его от оплаты долгов фирмы.

ПримерТипичный пример – решение Арбитражного суда республики Татарстан от по делу № А65-1147/2014. Этот процесс тянулся несколько лет. В конце 2014 года обанкротилось ООО “Слоны”. Почти сразу выяснилось, что директор фирмы перед самым банкротством перевел больше 200 миллионов рублей третьим лицам в виде оплаты за фиктивные услуги. Однако поначалу суд отказывался признать руководителя субсидиарным ответчиком, хотя и признал сделки недействительными. В 2019 году по вновь открывшимся обстоятельствам (обанкротилась одна из фирм, которой бывший директор “Слонов” переводил деньги) суд признал действия руководителя ООО “Слоны” ведущими к преднамеренному банкротству и наносящими ущерб компании. Директора признали субсидиарным ответчиком, он обжаловал решение, но проиграл. Читайте также Офшор - что это такое, самые популярные офшорные зоны мира + 6 интересных схем использования офшоров

Особенности привлечения к субсидиарной ответственности главного бухгалтера

Чтобы главбуха можно было привлечь к ответственности, он должен соответствовать хотя бы одному из нижеприведенных пунктов:

  • давал или был вправе давать обязательные к исполнению указания руководству фирмы-должника, в том числе по совершению сделок;
  • был членом исполнительного органа компании (например, совета директоров);
  • получил выгоду от незаконных действий компании (в том числе от невозврата долга);
  • владел или имел право распоряжаться более чем половиной акций/долей/уставного капитала юрлица.

Непосредственной причиной привлечения главного бухгалтера к субсидиарной ответственности могут стать три фактора:

  1. Главбух допустил нарушения в своей работе, которые привели к банкротству. Здесь речь идет об ошибках в бухучете и отчетности или утрате бухгалтерских документов.
  2. Действия бухгалтера привели к тому, что у фирмы возникли безнадежные долги по налогам и взносам.
  3. Главный бухгалтер несвоевременно передал руководству данные о финансовой несостоятельности компании.

Не имеет значения, выполняет свои обязанности главбух на постоянной или временной основе либо на фрилансе. К субсидиарной ответственности может быть привлечен и бухгалтер, получающий зарплату «в конверте», если в суде будет доказана его виновность в доведении организации до банкротства.

ПримерВ качестве примера можно привести резонансное дело главного бухгалтера ООО “Темп” (Свердловская область) Галины Ахмадеевой (решение Красноуфимского районного суда от № 2-1-300/2018). Налоговая инспекция требовала признать главбуха ответственной за неуплату фирмой единого налога на вмененный доход в размере 2,8 миллиона рублей и взыскать с нее упомянутые средства. Суд согласился с тем, что бухгалтер действительно не уплатила вовремя ЕНВД, однако счел ее действия ошибкой, а не преднамеренным нарушением. В иске налоговикам было отказано. Позже представители Ахмадеевой подали апелляцию, в которой просили вообще отменить решение о признании бухгалтера ответчиком, поскольку она по своим должностным обязанностям могла лишь исполнять указания директора и не имела права самостоятельно инициировать процесс уплаты налогов. Суд не согласился с этими доводами, так как в договоре фирмы с бухгалтером предусматривалось проведение всех бухгалтерских операций (в том числе по уплате налогов без предварительного указания директора). Сложившиеся же в фирме неформальные традиции (не проводить платежи без указания руководителя) не могут служить оправданием бездействия главбуха.

Особенности привлечения к субсидиарной ответственности сторонних лиц

В качестве виновных в банкротстве лиц могут привлекаться руководители, покинувшие компанию в течение двух лет до признания финансовой несостоятельности фирмы, родственники действующих руководителей, их бизнес-партнеры, друзья – словом, все, кто мог повлиять на принятие решений и получить выгоду от банкротства организации. В реальности сторонние лица привлекаются намного реже, чем действующие сотрудники. Доказательная база по ним обычно основывается на свидетельских показаниях и косвенных признаках.

Вопросы и ответы

Что значит "субсидиарная ответственность" в данной фразе?

"Если несостоятельность (банкротство) Общества вызвано участниками Общества,

собственником имущества Общества или другими лицами, которые имеют право давать

обязательные для Общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества Общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам".

Эксперт:

Юлия.  

Что значат все ваши вопросы буквально по каждому слову устава? Вам не понятно значение ни одного слова? 

Все выражения, которые вызывают такое ваше недоумение и непонимание, так буквально и толкуются. Что написано, то, буквально, и означают. Разъяснить значение слов вам могут помочь словари. Их в Интернете — масса.

Эксперт:

Юлия!

Понятие субсидиарной ответственности дается в ст. 399 ГК РФ.

1. До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику. Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

Применительно к процитированной Вами норме, это означает, что при банкротстве организации вышеперечисленные лица («участниками Общества, собственником имущества Общества или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для Общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия»), если несостоятельность (банкротство) вызвано их действиями, будут нести ответственность своим имуществом, если имущества Общества для осуществления выплат по его долгам окажется недостаточно.

Подскажите пожалуйста чем отличается субсидиарная ответственность от солидарной?

Эксперт:

Солидарная обязанность (ответственность) – равная обязанность нескольких
должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью,
равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве.

Субсидиарная обязанность (ответственность) – обязательство, которое лицо несет
дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником.

Эксперт:

Субсидиарная ответственность — дополнительная, солидарная — совместная.

Эксперт:

Понятие субсидиарной ответственности раскрывается в ст.399 ГК РФ

Статья 399. Субсидиарная ответственность
1. До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.2. Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.3. Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск, — привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора.

То есть проще говоря, когда должник не может удовлетворить требования кредитора, кредитор вправе обратиться к другому лицу.

Примером субсидиарной ответственности является институт поручительства в гражданском праве.

При солидарной же ответственности кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от всех должников, так и от одного из них.

 

При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.2. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников.Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

Примерами солидарной ответстнности могут быть следующие отношения:

Так, В случае отказа плательщика от оплаты чека чекодержатель вправе по своему выбору предъявить иск к одному, нескольким или ко всем обязанным по чеку лицам (чекодателю, авалистам, индоссантам), которые несут перед ним солидарную ответственность.

Либо принявшие наследство наследники должника становятся солидарными должниками (статья 323 ГК РФ) в пределах стоимости перешедшего к ним наследственного имущества.

Удачи Вам!

С уважением, Елизарова Анна

Создаётся АО "Наше дело".

Учредителей четверо: 55%, 30%, 10% и 5%.

Участник, которому принадлежит доля в 30%, предоставляет займ для ООО "Наше дело" в размере 100 млн. рублей.

Несколько вопросов по субсидиарной ответственности:

1. Если бизнес не пошёл и АО "Наше дело" признали банкротом:

а. Будет ли субсидиарная ответственность генерального директора в случае если он организовал бух учёт и добросовестно вёл свою работу по развитию бизнеса? ЗП платил, налоги платил, отчитывался учредителям, левых сделок с имуществом не было, вывода денег не было - в общем обычная предпринимательская деятельность, но которая закончилась провалом бизнеса.

б. Будет ли субсидиарная ответственность учредителя с долей 55%? В рамках доли в уставном капитале или будет отвечать всем личным имуществом?

в. Будет ли субсидиарная ответственность учредителей с долями 10% и 5%? В рамках доли в уставном капитале или будут отвечать всем личным имуществом?

2. Возможно ли в договоре займа от учредителя с долей 30% предусмотреть снятие субсидиарной ответственности с остальных участников общества? Инвестиционный займ?

3. Уменьшает ли как-то ответственность директора и учредителей тот факт, что будут проводиться регулярно собрания учредителей с подписанием бумаги, что с финансовыми результатами все учредители знакомы (в том числе и тот учредитель, что дал займ)?

4. Есть ли какие то защитные механизмы или обязательные к выполнению шаги, чтобы снизить возможность возникновения у директора или учредителей субсидиарной ответственности?

Эксперт:

Субсидиарная ответственность- это всегда как раз вопрос добросовестности

ЗП платил, налоги платил, отчитывался учредителям, левых сделок с имуществом не было, вывода денег не было — в общем обычная предпринимательская деятельность, но которая закончилась провалом бизнеса.

Антон

ключевое как раз вот это- не выводил имущество, не заключал сделок в ущерб кредиторам и обществу — тогда такой ответственности не будет.

. Будет ли субсидиарная ответственность учредителя с долей 55%? В рамках доли в уставном капитале или будет отвечать всем личным имуществом?

Антон

изначально- нет, но вот если он принимал какие то решения — и это можно доказать- по выводу имущества, о причинению ущерба кредиторам общества- то да.

ГК

Статья 53.1. Ответственность лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия юридического лица
1. Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени (пункт 3 статьи 53), обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.
Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.
2. Ответственность, предусмотренную пунктом 1 настоящей статьи, несут также члены коллегиальных органов юридического лица, за исключением тех из них, кто голосовал против решения, которое повлекло причинение юридическому лицу убытков, или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании.
3. Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, в том числе возможность давать указания лицам, названным в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.

При этом такая ответственность возможна и в рамках дела о банкротстве — там тоже самое в общем то но речь там о контролирующих лицах.

. Будет ли субсидиарная ответственность учредителей с долями 10% и 5%? В рамках доли в уставном капитале или будут отвечать всем личным имуществом?

Антон

все тоже самое- вопрос именно в их действиях а не размере доли самом по себе

2. Возможно ли в договоре займа от учредителя с долей 30% предусмотреть снятие субсидиарной ответственности с остальных участников общества? Инвестиционный займ?

Антон

инвестиционный займ (тогда уж целевой если говорить о наименовании договора по гк) — никак это ситуацию не меняет. Автоматом просто подписав некую бумагу нельзя снять с себя ответственность если будете вести себя недобросовестно с кредиторами например.

3. Уменьшает ли как-то ответственность директора и учредителей тот факт, что будут проводиться регулярно собрания учредителей с подписанием бумаги, что с финансовыми результатами все учредители знакомы (в том числе и тот учредитель, что дал займ)?

Антон

облегчает положение — потому что видно кто принимал решения и какие. То есть тут уже вопрос как раз на учредителях будет

Эксперт:

Антон.

Субсидиарная ответственность у контролирующих ООО лиц (включая генерального директора и учредителей) возможна, во-первых, если несвоевременно будет подано заявление на банкротство:

Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ
«О несостоятельности (банкротстве)»

Статья 61.12. Субсидиарная ответственность за неподачу (несвоевременную подачу) заявления должника

Во-вторых, если будет установлено, что банкротство вызвано действиями (бездействиями) таких контролирующих лиц.

Статья 61.11. Субсидиарная ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов


1. Если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

2. Возможно ли в договоре займа от учредителя с долей 30% предусмотреть снятие субсидиарной ответственности с остальных участников общества? Инвестиционный займ?

Антон

Снять ответственность не получится — она установлена законом, и такие условия будут признаны недействительными.

Эксперт:

Антон. 

а. Будет ли субсидиарная ответственность генерального директора в случае если он организовал бух учёт и добросовестно вёл свою работу по развитию бизнеса?

Антон

Нет, не будет, поскольку отсутствует главный критерий — недобросовестность генерального директора. 

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» 

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

б. Будет ли субсидиарная ответственность учредителя с долей 55%? В рамках доли в уставном капитале или будет отвечать всем личным имуществом?

Антон

При добросовестности такого учредителя ответственности также не будет, как и в случае с директором.

Субсидиарная ответственность предусмотрена за недобросовестные действия, приведшие к банкротству.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»

16. Неправомерные действия (бездействие) контролирующего лица могут выражаться, в частности, в принятии ключевых деловых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности, в том числе согласование, заключение или одобрение сделок на заведомо невыгодных условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом («фирмой-однодневкой» и т.п.), дача указаний по поводу совершения явно убыточных операций, назначение на руководящие должности лиц, результат деятельности которых будет очевидно не соответствовать интересам возглавляемой организации, создание и поддержание такой системы управления должником, которая нацелена на систематическое извлечение выгоды третьим лицом во вред должнику и его кредиторам, и т.д.

Эксперт:

1. Если бизнес не пошёл и АО «Наше дело» признали банкротом:

а. Будет ли субсидиарная ответственность генерального директора в случае если он организовал бух учёт и добросовестно вёл свою работу по развитию бизнеса? ЗП платил, налоги платил, отчитывался учредителям, левых сделок с имуществом не было, вывода денег не было — в общем обычная предпринимательская деятельность, но которая закончилась провалом бизнеса.

Антон

Если все будет именно так, то к субсидиарной ответственности директора не привлекут.

То что коллеги написали про субсидиарную ответственность, если должник фактически является банкротом, а директор не подает в суд (при отсутствии его вины в банкротстве).

Необходимо понимать, что в таком случае действует правило ограниченной ответственности, т.е. речь идет только об обязательствах возникших после даты формального соответствия организации признакам банкротства. Т.е. если например, на 01.01.19 года организация стала отвечать признакам банкротства и директор не подал заявление о признании должника банкротом, его возможно привлечь к субсидиарной ответственности только по обязательствам которые возникли после 01.01.19 года (следовательно, по данному договору займа речь может идти о гипотетических процентах, а не о сумме основного долга).

б. Будет ли субсидиарная ответственность учредителя с долей 55%? В рамках доли в уставном капитале или будет отвечать всем личным имуществом?

Антон

Если все будет законно, то субсидиарной ответственности не будет. Понятие субсидиарной (дополнительной) ответственности предполагает возможность взыскания всего имущества привлекаемого к ответственности лица (кроме поименнованного в законе, например, единственного жилья).

. Возможно ли в договоре займа от учредителя с долей 30% предусмотреть снятие субсидиарной ответственности с остальных участников общества? Инвестиционный займ?

Антон

Вопрос достатчно сложный, теоретически между участниками общества возможны различные соглашения, но все-таки думаю такое снятие недопустимо, да и займодавец вряд ли пойдет на такое соглашение.

3. Уменьшает ли как-то ответственность директора и учредителей тот факт, что будут проводиться регулярно собрания учредителей с подписанием бумаги, что с финансовыми результатами все учредители знакомы (в том числе и тот учредитель, что дал займ)?

Антон

Корректнее говорить о полном снятии возможности такой ответственности, утверждение финансовых результатов и т.п. является доказательством законной деятельности общества. Проблема в таких случаях, в том, что такая отчетность не всегда правильно отражает реальную финансовую деятельность. Именно это, как правило, и служит основанием для привлечения к ответственности.

в. Будет ли субсидиарная ответственность учредителей с долями 10% и 5%? В рамках доли в уставном капитале или будут отвечать всем личным имуществом?

Антон

В данном случае (если эти лица не выполняют каких-либо иных функций в обществе, например, не занимаю должности директора или бухгалтера) вероятность привлечения таких лиц к ответственности ничтожна в силу следующих норм:

 

Статья 61.10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) Контролирующее должника лицо

(введена Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ)

1. Если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.
2. Возможность определять действия должника может достигаться:
1) в силу нахождения с должником (руководителем или членами органов управления должника) в отношениях родства или свойства, должностного положения;
2) в силу наличия полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии;
3) в силу должностного положения (в частности, замещения должности главного бухгалтера, финансового директора должника либо лиц, указанных в подпункте 2 пункта 4 настоящей статьи, а также иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника);
4) иным образом, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.
3. Сокрытие должником, и (или) контролирующим должника лицом, и (или) иными заинтересованными по отношению к ним лицами признаков неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества не влияет на определение даты возникновения признаков банкротства для целей применения пункта 1 настоящей статьи.
4. Пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо:
1) являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии;
2) имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника;
3) извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в пункте 1 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.
5. Арбитражный суд может признать лицо контролирующим должника лицом по иным основаниям.
6. К контролирующим должника лицам не могут быть отнесены лица, если такое отнесение связано исключительно с прямым владением менее чем десятью процентами уставного капитала юридического лица и получением обычного дохода, связанного с этим владением.

4. Есть ли какие то защитные механизмы или обязательные к выполнению шаги, чтобы снизить возможность возникновения у директора или учредителей субсидиарной ответственности?

Антон

Только следование закону. Кроме того, обязательно участие лица предоставившего займ в одобрении всех сделок общества, так или иначе влияющих на финансовое положение общества.

Источники

Использованные источники информации.

  • https://malina-group.com/subsidiarnaya-otvetstvennost/
  • https://myrouble.ru/subsidiarnaya-otvetstvennost/
  • https://assistentus.ru/bankrotstvo/subsidiarnaya-otvetstvennost/
  • https://sovets.net/12928-subsidiarnaya-otvetstvennost.html
0 из 5. Оценок: 0.

Комментарии (0)

Поделитесь своим мнением о статье.

Ещё никто не оставил комментария, вы будете первым.


Написать комментарий